【典型案例】
徐某，中共黨員，A省D市某國有公司副總經(jīng)理；于某，中共黨員，B省C市政府副市長；趙某，B省C市某私營公司老板。
2018年2月，趙某找到徐某請托其找關(guān)系幫助承攬B省C市某市政項目工程，表示事成后將給予好處費。徐某遂找到其同學(xué)于某，向其提出幫助趙某承攬工程，并表示趙某將給予好處費，于某同意。2018年5月，于某向其下屬有關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)打招呼并安排與趙某對接工程項目事宜，其后趙某順利中標(biāo)該項目。2018年12月，徐某從趙某處收取現(xiàn)金300萬元，經(jīng)與于某商議，徐某分得100萬元，于某分得200萬元。
【分歧意見】
本案中，徐某收受現(xiàn)金100萬元的行為該如何定性？
第一種意見認(rèn)為：徐某作為在國有企業(yè)中從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論，其利用職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員于某職務(wù)上的行為，為請托人趙某謀取了不正當(dāng)利益，并收受趙某財物，構(gòu)成斡旋受賄罪。
第二種意見認(rèn)為：徐某與于某系同學(xué)關(guān)系，屬關(guān)系密切的人，徐某向國家工作人員于某轉(zhuǎn)達(dá)了請托事項，并通過于某職務(wù)上的行為為請托人趙某謀取了不正當(dāng)利益，收受趙某財物，徐某構(gòu)成利用影響力受賄罪。
第三種意見認(rèn)為：徐某向國家工作人員于某介紹賄賂，在趙某與于某之間進(jìn)行撮合，促使行賄與受賄犯罪得以實現(xiàn)，徐某構(gòu)成介紹賄賂罪。
第四種意見認(rèn)為：徐某與國家工作人員于某事前通謀，由于某利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有，徐某構(gòu)成受賄罪共犯。
【評析意見】
筆者同意第四種意見。
一、徐某不構(gòu)成斡旋受賄罪
斡旋受賄罪是指國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或收受請托人財物。其中“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國家工作人員之間，上下級單位沒有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國家工作人員之間，有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等。而本案中，徐某、于某分別在不同省份工作，彼此間也沒有工作聯(lián)系，徐某利用的主要是同學(xué)關(guān)系這一“非權(quán)力性影響力”請于某幫忙，不符合斡旋受賄罪中的“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”構(gòu)成要件，故不構(gòu)成斡旋受賄罪。
二、徐某不構(gòu)成利用影響力受賄罪
利用影響力受賄罪的一種情形是國家工作人員近親屬或其他與其關(guān)系密切的人，在與國家工作人員沒有通謀的情況下，轉(zhuǎn)達(dá)請托事項，通過國家工作人員的職務(wù)行為為請托人謀取不正當(dāng)利益，背著國家工作人員索取或收受請托人財物。在利用影響力受賄罪的情形中，國家工作人員處于被利用地位，不具有共同索取或收受他人財物的故意。而本案中，徐某接受趙某請托后找到于某，把請托事項以及好處費的許諾告知了于某，雙方存在通謀；且徐某也非背著于某單獨收受財物，于某參與其中，二人商議分贓，故徐某不構(gòu)成利用影響力受賄罪。
三、徐某不構(gòu)成介紹賄賂罪
在介紹賄賂罪中，行為人僅是在行賄、受賄雙方之間充當(dāng)“掮客”，目的就是通過自己的居間溝通、撮合，促成行賄、受賄結(jié)果的實現(xiàn)。介紹賄賂人一般不依附于行賄或受賄任何一方，不參與實施行賄、受賄犯罪的實行行為，只是為行賄、受賄雙方的溝通交流創(chuàng)造條件、傳遞信息。而本案中，徐某與于某在謀利事項、收受財物等方面相互溝通、謀劃，在取得賄賂后與于某共同占有，故不構(gòu)成介紹賄賂罪。
四、徐某構(gòu)成受賄罪共犯
2003年《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》中規(guī)定，“近親屬以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯”。2007年《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）中規(guī)定，“特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處”。
根據(jù)《意見》第十一條規(guī)定，“特定關(guān)系人”是指與國家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。本案中，徐某、于某系同學(xué)，沒有共同利益關(guān)系，屬近親屬、特定關(guān)系人以外的其他人。關(guān)于“通謀”要件，包括謀利和收受財物兩個構(gòu)成要素，可以在事前也可以在事中，行為人主觀上知道國家工作人員為請托人的具體謀利事項（而不能僅是抽象地認(rèn)為請托人有求于國家工作人員），且要知道請托人給予的財物是謀利行為的對價。本案中，于某為趙某提供幫助前，徐某、于某二人已經(jīng)就謀利事項、收受財物進(jìn)行商量、謀劃，并達(dá)成合意；于某利用職務(wù)上的便利，通過給下屬部門領(lǐng)導(dǎo)打招呼，為趙某承攬市政項目工程提供了幫助。在徐某從趙某處收取300萬元后，二人也是共同占有。綜上所述，徐某上述行為與于某構(gòu)成共同受賄犯罪，其雖僅分得100萬元，但受賄數(shù)額以共同受賄的300萬元論。
（丁思元 作者單位：新疆維吾爾自治區(qū)紀(jì)委監(jiān)委）