【典型案例】
甲為A市某單位“一把手”。乙為甲的胞弟，高中畢業(yè)后一直無(wú)業(yè)。甲乙二人曾商議，甲來(lái)負(fù)責(zé)“當(dāng)官”，乙來(lái)負(fù)責(zé)“賺錢(qián)”，由乙照顧好父母。甲自擔(dān)任某單位“一把手”后，經(jīng)常攜乙參加各種飯局，把乙介紹給自己下屬，并表示乙在做生意，讓下屬“照顧”。后乙多次直接找到甲的下屬丙和丁，在工程承攬、人事安排、資金撥付等方面為他人提供幫助，收受他人財(cái)物共1000萬(wàn)余元。整個(gè)過(guò)程中，甲沒(méi)有就具體請(qǐng)托事項(xiàng)向丙、丁打招呼。后甲之子購(gòu)房，甲讓乙支付200萬(wàn)元購(gòu)房款。此外，乙負(fù)責(zé)甲乙父母的購(gòu)房、醫(yī)療、保姆等費(fèi)用。
【分歧意見(jiàn)】
對(duì)于甲乙行為的性質(zhì)，有幾種不同意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為：乙利用甲的職務(wù)影響力，通過(guò)甲的下屬為他人謀取利益，構(gòu)成利用影響力受賄罪。甲明知并縱容、默許乙上述行為，應(yīng)依照《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十七條“縱容、默許配偶、子女及其配偶等親屬、身邊工作人員和其他特定關(guān)系人利用黨員干部本人職權(quán)或者職務(wù)上的影響謀取私利”，認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為：乙構(gòu)成利用影響力受賄罪，數(shù)額為1000萬(wàn)余元。甲利用職務(wù)便利為乙謀取利益并收受乙200萬(wàn)元，構(gòu)成受賄200萬(wàn)元，相應(yīng)地，乙構(gòu)成行賄200萬(wàn)元。
第三種意見(jiàn)認(rèn)為：甲與乙共謀分工，甲利用職權(quán)為乙介紹下屬，乙直接通過(guò)上述人員為他人謀利并斂財(cái)，二人構(gòu)成共同受賄，數(shù)額為1000萬(wàn)余元。
【評(píng)析意見(jiàn)】
筆者同意第三種意見(jiàn)，結(jié)合案例具體分析如下。
一、甲乙具備共同實(shí)施受賄犯罪的意思聯(lián)絡(luò)
對(duì)于甲乙的行為，必須在主客觀相一致的原則下，從整體上把握。甲乙二人曾商議，甲負(fù)責(zé)“當(dāng)官”、乙負(fù)責(zé)“賺錢(qián)”，結(jié)合二人各自身份及后續(xù)相關(guān)行為能夠判斷，這種溝通雖然比較隱晦，但本質(zhì)上屬于行為人對(duì)共同實(shí)施犯罪的謀劃和意思聯(lián)絡(luò)。在具備共同故意的基礎(chǔ)上，甲乙二人各自分工，甲在“后臺(tái)”利用自己職務(wù)職權(quán)為乙引薦下屬，乙在“前臺(tái)”尋找具體請(qǐng)托事項(xiàng)，并通過(guò)甲的下屬幫助他人完成謀利事項(xiàng)，收受他人賄賂，甲對(duì)謀利及收受賄賂情況概括知情，且甲乙對(duì)賄賂物進(jìn)行共享，二人符合共同受賄犯罪的特征。
二、甲的相關(guān)行為屬于“利用職務(wù)便利為他人謀取利益”
甲與乙構(gòu)成共同受賄犯罪，通常要求甲利用職務(wù)便利為乙的轉(zhuǎn)請(qǐng)托事項(xiàng)提供了幫助。從表面上看，甲似乎沒(méi)有上述行為，甚至連乙為他人謀利的具體事項(xiàng)都不知情。對(duì)此應(yīng)如何理解？筆者認(rèn)為，應(yīng)從以下幾方面把握。
其一，利用職務(wù)便利既可以是本人直接出面提供幫助，也可以是通過(guò)他人職務(wù)提供幫助。參照2003年最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利”，既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)。由此可見(jiàn)，對(duì)于國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利為他人提供幫助的含義，不能單純理解為僅通過(guò)本人職務(wù)行為，在國(guó)家工作人員具備主觀故意并實(shí)施了給下屬打招呼行為的情況下，特定關(guān)系人通過(guò)下屬的職權(quán)為他人謀利行為，也屬于國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利的自然延伸。
其二，給下屬打招呼的方式，既可以是明確要求，也可以是心照不宣的暗示。一般而言，國(guó)家工作人員給下屬打招呼，會(huì)采取直接與下屬聯(lián)系、明確告知具體要求或事項(xiàng)的方式。但本案中，甲自始至終沒(méi)有明確要求丙和丁今后利用職權(quán)為乙提供幫助，此種情形下，能否認(rèn)定為甲給丙丁打招呼？對(duì)此，必須根據(jù)甲與丙、丁的上下級(jí)關(guān)系，結(jié)合常情常識(shí)常理進(jìn)行理解把握。本案中，甲頻繁攜乙參加飯局，且毫不避諱地介紹乙的身份，并囑咐丙丁“照顧”乙，甲的一系列反常行為，就是在向丙、丁傳遞一種信息，要求他們?yōu)橐姨峁椭@是借助日常經(jīng)驗(yàn)法則能夠得出的結(jié)論，甲乙丙丁對(duì)此均心知肚明。
其三，接受轉(zhuǎn)請(qǐng)托，既可以是“先有轉(zhuǎn)請(qǐng)托事項(xiàng)后打招呼”“為具體請(qǐng)托事項(xiàng)一事一打招呼”，也可以是“先打招呼后有具體請(qǐng)托事項(xiàng)”“一次招呼管很多事項(xiàng)”。實(shí)踐中，一般情況是，他人先有具體請(qǐng)托事項(xiàng)，后通過(guò)特定關(guān)系人轉(zhuǎn)告給國(guó)家工作人員，國(guó)家工作人員再利用職務(wù)便利為他人提供幫助。但本案中，甲先將乙引薦給丙和丁，此時(shí)乙尚無(wú)具體請(qǐng)托事項(xiàng)，之后乙才就具體事項(xiàng)直接找丙、丁幫忙，此種情形下，能否認(rèn)定甲為乙的轉(zhuǎn)請(qǐng)托事項(xiàng)提供了幫助？筆者認(rèn)為，答案是肯定的，甲將乙引薦給丙和丁的目的，就是暗示丙、丁為乙今后的具體請(qǐng)托事項(xiàng)提供幫助，此種引薦和打招呼屬于“敞口式”，后續(xù)丙、丁幫助乙完成的請(qǐng)托事項(xiàng)，均涵蓋于此次打招呼的內(nèi)容之中，甲對(duì)其打招呼后乙請(qǐng)托丙、丁謀利具有概括認(rèn)知。打招呼在前、具體請(qǐng)托事項(xiàng)在后，并不影響甲接受特定關(guān)系人轉(zhuǎn)請(qǐng)托，通過(guò)下屬為他人提供幫助的本質(zhì)。
三、甲在主觀上具備為他人謀取利益和收受財(cái)物的故意
本案的另一個(gè)問(wèn)題是，由于甲對(duì)乙后續(xù)的所有具體請(qǐng)托事項(xiàng)、收受他人財(cái)物行為在主觀上并不具體知情，若將乙的相關(guān)行為全部認(rèn)定為二人共同受賄犯罪，對(duì)于甲而言，是否有悖于主客觀相一致原則？筆者認(rèn)為，答案是否定的。
其一，乙的后續(xù)系列行為，均在甲的主觀故意之內(nèi)。在甲乙共同犯罪中，二人分工不同，甲對(duì)于其本人隱居幕后、乙在臺(tái)前斂財(cái)?shù)男袨槟Ｊ叫闹敲鳎粌H甲的打招呼行為屬于“敞口式”，在受賄的主觀認(rèn)識(shí)和心態(tài)上，甲也屬于“敞口式”，其后乙所有的為他人謀利和收受財(cái)物行為，均涵蓋于甲的主觀故意之中，在認(rèn)識(shí)上是一種明知，在心態(tài)上是一種希望或放任，對(duì)其認(rèn)定為共同犯罪，完全符合主客觀相一致原則。
其二，甲對(duì)于乙收受他人財(cái)物具有共同占有故意。甲乙二人曾分工謀劃，一人“當(dāng)官”，一人“賺錢(qián)”，錢(qián)款主要用于兩個(gè)方面。一是贍養(yǎng)甲和乙共同的父母，甲乙二人系親兄弟，養(yǎng)育父母是二人共同責(zé)任，甲乙約定乙“賺錢(qián)”后，由乙照顧好父母，實(shí)際上乙一人負(fù)責(zé)父母大部分開(kāi)銷(xiāo)，該行為的本質(zhì)上就是甲與乙共享賄賂的一種表現(xiàn)。二是乙為甲子支付200萬(wàn)元購(gòu)房款，明顯超出正常親兄弟之間的財(cái)物往來(lái)，甲“心安理得”提出上述要求，乙“毫不猶豫”予以接受，這種反常行為恰恰證明了甲對(duì)于乙在自己的職權(quán)幫助下獲取巨額財(cái)物的主觀明知，也反映出乙收受的財(cái)物實(shí)際是甲乙二人共同占有的本質(zhì)。（艾萍）