斡旋受賄和利用影響力受賄均系行為人通過(guò)其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為或職權(quán)地位形成的便利條件收受他人財(cái)物。兩罪均表現(xiàn)為行為人在請(qǐng)托人與其他國(guó)家工作人員之間起到斡旋作用，在構(gòu)成要件上具有一定的相似性，兩行為可能存在交叉、競(jìng)合。筆者認(rèn)為，區(qū)分這兩個(gè)罪名應(yīng)從以下幾方面把握。
一、主體方面
從犯罪關(guān)系看，兩罪一般為三方關(guān)系：行賄人（行賄+請(qǐng)托）——受賄人（受賄+轉(zhuǎn)請(qǐng)托）——被轉(zhuǎn)請(qǐng)托人（被轉(zhuǎn)請(qǐng)托+用權(quán)）。斡旋受賄作為受賄的特殊類型，被轉(zhuǎn)請(qǐng)托人用權(quán)的根源在于受賄人的職權(quán)影響，受賄人及被轉(zhuǎn)請(qǐng)托人的身份必須均是國(guó)家工作人員。利用影響力受賄罪中被轉(zhuǎn)請(qǐng)托人系國(guó)家工作人員，受賄人并不限于國(guó)家工作人員，可以是國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，以及離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人。當(dāng)受賄人不是國(guó)家工作人員，那么其不可能成為斡旋受賄的主體，只需判斷是否構(gòu)成利用影響力受賄罪。實(shí)踐中，因國(guó)家工作人員的近親屬或其他關(guān)系密切的人與國(guó)家工作人員的外延存在交叉，即當(dāng)國(guó)家工作人員的近親屬或關(guān)系密切的人同時(shí)也具備國(guó)家工作人員身份時(shí)，則無(wú)法僅從主體是否為國(guó)家工作人員來(lái)甄別兩罪。
二、客觀方面
斡旋受賄要求行為人系通過(guò)本人職權(quán)或地位形成的便利條件來(lái)影響其他國(guó)家工作人員職權(quán)的行使，其利用的是職權(quán)及工作關(guān)系產(chǎn)生的影響力。利用影響力受賄罪要求行為人通過(guò)其與國(guó)家工作人員的密切關(guān)系來(lái)影響國(guó)家工作人員職權(quán)的行使，其利用的是私人密切關(guān)系產(chǎn)生的影響力。故而區(qū)分兩罪的關(guān)鍵是看行為人利用的是其與國(guó)家工作人員的何種關(guān)系影響國(guó)家工作人員的職務(wù)行為，需辨別行為人利用的是“職權(quán)和地位形成的便利條件”還是非職務(wù)性的密切關(guān)系所形成的影響力。
斡旋受賄要求國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件。《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》將“利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件”界定為：行為人與被其利用的國(guó)家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒(méi)有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門(mén)的國(guó)家工作人員之間，上下級(jí)單位沒(méi)有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員之間，有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間等。即行為人對(duì)被其利用的國(guó)家工作人員在職務(wù)上沒(méi)有隸屬、制約關(guān)系，但具有一定的工作聯(lián)系，本人職權(quán)或地位對(duì)被利用的國(guó)家工作人員能夠產(chǎn)生影響，使其在行使公權(quán)力時(shí)為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。實(shí)踐中，主要表現(xiàn)為兩類：一類是行為人身居較高的職位、擁有較為廣泛的職權(quán)，從而對(duì)不存在隸屬關(guān)系的國(guó)家工作人員的職務(wù)行為產(chǎn)生影響；另一類是行為人因工作與被其利用的國(guó)家工作人員產(chǎn)生聯(lián)系而能夠影響對(duì)方的職務(wù)行為，如相互間有公務(wù)關(guān)系的不同單位之間的國(guó)家工作人員。
利用影響力受賄的主要特征是利用與非職務(wù)性的密切關(guān)系所形成的影響力進(jìn)行權(quán)錢(qián)交易。影響力主要包含兩方面：一是非權(quán)力性影響力，即國(guó)家工作人員近親屬或與其關(guān)系密切的人自身對(duì)該國(guó)家工作人員的影響力，如國(guó)家工作人員的家人等；二是國(guó)家工作人員近親屬或與其關(guān)系密切的人對(duì)其他國(guó)家工作人員的影響力，比如，某地區(qū)主要領(lǐng)導(dǎo)的妻子利用該主要領(lǐng)導(dǎo)對(duì)下屬國(guó)家工作人員的影響等。
三、主體身份與影響力并存時(shí)的認(rèn)定
當(dāng)行為人具備國(guó)家工作人員和密切關(guān)系人的雙重身份，對(duì)行使公權(quán)力的另一國(guó)家工作人員存在既利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，又利用了非職務(wù)性的密切關(guān)系時(shí)，由于利用影響力受賄罪的法定刑低于斡旋受賄，行為人往往會(huì)辯稱其利用的是與受影響的國(guó)家工作人員之間的密切關(guān)系，此時(shí)如何定性存在爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，應(yīng)就二人工作方面的聯(lián)系及平時(shí)的私交情況進(jìn)行取證，再結(jié)合全案證據(jù)，從二人的職權(quán)范圍、工作聯(lián)系、平時(shí)生活交往狀況等方面，綜合社會(huì)公眾的一般認(rèn)知，判斷何種影響力在犯罪中起到主要作用。如二人之間已經(jīng)或可能存在公權(quán)力交換，則直接認(rèn)定為斡旋受賄。
當(dāng)職權(quán)或地位形成的便利條件和密切關(guān)系兩種影響力存在交織、競(jìng)合，無(wú)法準(zhǔn)確區(qū)分何種影響力對(duì)行使公權(quán)力影響更大時(shí)，考慮到公職人員明知自己的職權(quán)具有影響力而用權(quán)不謹(jǐn)慎，如僅以密切關(guān)系作為遮羞布妄圖減輕處罰，不利于規(guī)范公權(quán)力運(yùn)行和打擊腐敗行為，原則上應(yīng)優(yōu)先考慮認(rèn)定斡旋受賄。如果一個(gè)行為同時(shí)符合斡旋受賄和利用影響力受賄的犯罪構(gòu)成，按照想象競(jìng)合從一重處斷原則，應(yīng)認(rèn)定為斡旋受賄。
此外，區(qū)分兩罪時(shí)還應(yīng)綜合分析實(shí)際用權(quán)的國(guó)家工作人員的主觀心態(tài)、行賄人的行賄動(dòng)機(jī)以及行賄人對(duì)收錢(qián)的國(guó)家工作人員與被利用的國(guó)家工作人員之間關(guān)系的認(rèn)知。如實(shí)際用權(quán)的其他國(guó)家工作人員在為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益時(shí)考慮到其與收錢(qián)的國(guó)家工作人員的密切關(guān)系才肯幫忙，同時(shí)請(qǐng)托人明知收錢(qián)的國(guó)家工作人員和實(shí)際用權(quán)的國(guó)家工作人員私交甚篤，且確有證據(jù)證實(shí)收錢(qián)的國(guó)家工作人員的職權(quán)或地位形成的便利條件對(duì)被利用的國(guó)家工作人員的影響力較弱的情況下，依據(jù)存疑有利于被調(diào)查人的原則，認(rèn)定利用影響力受賄為宜。（江蘇省南通市紀(jì)委監(jiān)委 孫莉 陳晗）