受賄通常是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，或者通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取利益，索取或者非法收受財(cái)物的行為。隨著反腐敗斗爭的持續(xù)發(fā)力、縱深推進(jìn)，腐敗的手段方式也越發(fā)隱形變異、翻新升級(jí)，比如領(lǐng)導(dǎo)干部通過私企老板為請(qǐng)托人辦事并收受財(cái)物。筆者在實(shí)踐中遇到這樣一起案例。甲系某國有A銀行行長，其朋友乙向A銀行申請(qǐng)貸款，向甲請(qǐng)求幫助并承諾給予好處費(fèi)，甲認(rèn)為貸款流程復(fù)雜且直接收受財(cái)物風(fēng)險(xiǎn)高，遂提議通過其他渠道幫忙融資。之后，甲找到A銀行客戶私營企業(yè)主丙，要求丙的公司出借5000萬元給乙。丙考慮到其公司在A銀行有大量貸款業(yè)務(wù)有求于甲，遂出借5000萬元自有資金給乙。事后，甲收受乙給予的好處費(fèi)150萬元。
關(guān)于甲的行為是否構(gòu)成受賄有兩種不同意見。第一種意見認(rèn)為，構(gòu)成受賄要么利用本人職務(wù)上的行為，要么通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取利益，但甲系通過私企老板為請(qǐng)托人辦事，不屬于刑法規(guī)定的利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，因此不構(gòu)成受賄。第二種意見認(rèn)為，從實(shí)質(zhì)解釋和主客觀相一致角度，甲通過有監(jiān)督制約關(guān)系的私企老板為乙融資并因此收受財(cái)物，具備權(quán)錢交易特征，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。筆者同意第二種意見，具體分析如下。
從實(shí)質(zhì)上判斷有無權(quán)錢交易。受賄犯罪的本質(zhì)是權(quán)錢交易，“權(quán)”體現(xiàn)職務(wù)關(guān)聯(lián)性，是認(rèn)定職務(wù)犯罪的必然要件；“錢”體現(xiàn)貪財(cái)好利性，是計(jì)贓論罪的重要依據(jù)。新型腐敗和隱性腐敗的“新”和“隱”主要是在權(quán)錢交易上做文章，通過淡化、模糊或者掩蓋權(quán)錢交易特征，從而逃避處罰或者得以從輕處罰。比如，通過私企老板為請(qǐng)托人辦事再收錢，因不是直接利用本人職權(quán)辦事，是否屬于以權(quán)謀私便存在分歧。再如，將收受的財(cái)物讓第三人代持，因國家工作人員未實(shí)際占有，能否認(rèn)定為受賄也可能有不同認(rèn)識(shí)。
關(guān)于受賄犯罪的認(rèn)定，近年來我國刑法理論和司法實(shí)踐都逐漸傾向于采用實(shí)質(zhì)解釋方法。權(quán)錢交易在罪與非罪界定中越來越重要。比如，2003年《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》關(guān)于以借為名受賄定性的相關(guān)規(guī)定中，要求不能僅僅看是否有書面借款手續(xù)，還需要結(jié)合有無利用職權(quán)謀利、有無正當(dāng)合理借款事由、有無歸還意思表示和行為、未歸還原因等因素，從實(shí)質(zhì)上評(píng)判是平等主體間的民事借貸，還是以此為幌子進(jìn)行利益輸送。再如2007年“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，對(duì)于當(dāng)時(shí)實(shí)踐中較為突出的交易型受賄、掛名領(lǐng)薪、賭博斂財(cái)?shù)葐栴}，堅(jiān)持以權(quán)錢交易為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行穿透式認(rèn)定，如根據(jù)第一條規(guī)定，以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向請(qǐng)托人購買房屋、汽車等物品，或以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向請(qǐng)托人出售房屋、汽車等物品，因不符合正常市場(chǎng)交易規(guī)則，實(shí)質(zhì)是故意讓渡利益，應(yīng)按照交易時(shí)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格與實(shí)際支付價(jià)格的差額計(jì)算受賄數(shù)額。新型腐敗和隱性腐敗往往打著“合法化”幌子、披著“合理化”外衣，需要透過表象看本質(zhì)才能準(zhǔn)確定性，只要具備權(quán)錢交易特征，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。如果沒有權(quán)錢交易，即使有獲利，也不能定性為受賄。
本案中，甲的行為實(shí)質(zhì)是權(quán)錢交易。從“權(quán)”的角度，甲通過丙為乙融資5000萬元，關(guān)鍵是利用了銀行行長對(duì)丙的監(jiān)督制約權(quán)。從“錢”的角度，150萬元系乙為了感謝甲幫忙解決融資問題，錢和權(quán)具有關(guān)聯(lián)性和交易性。從主客觀相一致角度，主觀上甲乙都明知甲利用的是銀行行長職權(quán)，客觀上也確實(shí)利用該職權(quán)為乙辦了事并收了錢，完全符合權(quán)錢交易特征。
從形式上判斷是否符合構(gòu)成要件。根據(jù)罪刑法定原則要求，受賄犯罪既需要實(shí)質(zhì)上具備權(quán)錢交易特征，形式上也必須符合構(gòu)成要件要求。具備權(quán)錢交易特征只是說明行為具有社會(huì)危害性，定性為犯罪還需要具體符合受賄罪構(gòu)成要件。本案中，甲實(shí)際上是以權(quán)謀私和權(quán)錢交易爭議不大，但能否認(rèn)定為利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益存在不同認(rèn)識(shí)。
筆者認(rèn)為，甲通過具有監(jiān)督制約關(guān)系的私企老板為他人辦事，認(rèn)定為利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，完全符合罪刑法定原則要求。首先，在字面通常含義之內(nèi)，具有認(rèn)定的合理性。在法條文本可能具有的含義內(nèi)進(jìn)行解釋，是罪刑法定原則實(shí)質(zhì)要求。利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，關(guān)鍵在于謀利有無職權(quán)因素。只要實(shí)際是借助職權(quán)因素的，通常就可以理解為利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益。甲與丙具有監(jiān)督制約關(guān)系，其通過丙為請(qǐng)托人辦事，職權(quán)因素必不可少，認(rèn)定為利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益符合字面含義和通常認(rèn)知。其次，甲的行為侵害了受賄犯罪保護(hù)的法益，具有懲治的必要性。法益是罪與非罪、此罪與彼罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，具有構(gòu)成要件解釋功能。受賄犯罪保護(hù)的法益是職務(wù)行為的廉潔性和不可收買性，解釋利用職務(wù)上的便利為他人謀利應(yīng)當(dāng)以該法益為指導(dǎo)。只要侵害職務(wù)行為不可收買性，就可以認(rèn)定為具有構(gòu)成要件符合性。本案中，甲乙權(quán)錢交易行為指向的是甲的放貸審批權(quán)，實(shí)際上已經(jīng)侵害職務(wù)行為不可收買性。
需要注意的是，主張權(quán)錢交易實(shí)質(zhì)判斷并不意味著降低構(gòu)成要件判斷標(biāo)準(zhǔn)和要求。權(quán)錢交易特征和構(gòu)成要件要求分別代表實(shí)質(zhì)合理性和形式合理性。在以法治思維和法治方式反對(duì)腐敗的要求中，形式和實(shí)質(zhì)兩者缺一不可。在我國，構(gòu)成要件更是評(píng)判罪與非罪、此罪與彼罪的直接標(biāo)準(zhǔn)、唯一標(biāo)準(zhǔn)，具有懲治犯罪和保護(hù)權(quán)利雙重功能。實(shí)務(wù)中，既不能囿于行為表象，對(duì)隱形變異問題聽之任之，也不能以實(shí)質(zhì)判斷消解形式要件判斷。案件辦理中，在權(quán)錢交易的基礎(chǔ)上，還需要進(jìn)一步對(duì)照法律條文具體判斷是否具備利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，索取或者收受他人財(cái)物等構(gòu)成要件要素。比如本案中，甲具備國家工作人員主體身份，主觀上具有非法收受財(cái)物犯罪故意，客觀上利用了銀行行長放貸審批權(quán)為請(qǐng)托人謀利并據(jù)此收受巨額財(cái)物，嚴(yán)重侵犯了職務(wù)廉潔性，完全符合受賄犯罪構(gòu)成要件。
利用職務(wù)上的便利與謀取利益的關(guān)系。利用職務(wù)上的便利和謀取利益是受賄犯罪兩個(gè)不同的構(gòu)成要件要素，最典型模式是利用本人主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)為他人謀取利益，也就是直接用本人職權(quán)實(shí)現(xiàn)謀利目的。然而，上述情形是常見模式，卻并不是唯一形式。從實(shí)質(zhì)上看，受賄犯罪是權(quán)錢交易，無論是直接為請(qǐng)托人謀利，還是通過他人間接謀利，只要是以權(quán)謀私收受財(cái)物即可。從法律規(guī)定看，也并不要求必須是直接利用本人主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)為請(qǐng)托人辦事。比如，斡旋受賄是利用其他國家工作人員職務(wù)上的行為為請(qǐng)托人謀利，擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員通過不屬于自己主管的下級(jí)部門的國家工作人員的職務(wù)為請(qǐng)托人謀利的，都屬于受賄犯罪意義上的利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益。實(shí)務(wù)中，不能因請(qǐng)托事項(xiàng)不屬于國家工作人員直接職權(quán)范圍，就簡單否定利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益要件。
通過私企老板為請(qǐng)托人辦事并收受財(cái)物屬于新型腐敗和隱性腐敗，行權(quán)方式不同于直接利用本人或其他國家工作人員職權(quán)為請(qǐng)托人謀利的傳統(tǒng)受賄。實(shí)踐中，既要保持嚴(yán)的基調(diào)，以權(quán)錢交易為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷，嚴(yán)厲懲治權(quán)錢交易腐??；也要堅(jiān)守罪刑法定原則，嚴(yán)格對(duì)照構(gòu)成要件進(jìn)行認(rèn)定，確保案件真正經(jīng)得起實(shí)踐、人民和歷史檢驗(yàn)。（馬秋生 作者單位：重慶市紀(jì)委監(jiān)委）